Ce que toutes les multinationales devraient savoir à propos des contrôles à l'exportation et des sanctions économiques aux États-Unis

Les administrations Biden et Trump ont toutes deux renforcé les contrôles à l'exportation des États-Unis (en particulier en ce qui concerne la Chine) et promulgué de nouvelles sanctions économiques globales. Afin de refléter les risques croissants liés à ces régimes réglementaires internationaux, cet article est le premier d'une série qui explorera les questions clés relatives au contrôle des exportations et aux sanctions économiques qui se posent aux entreprises multinationales. Dans l'économie mondialisée actuelle, marquée par des tensions géopolitiques accrues, chaque entreprise devrait fonctionner en ayant une bonne compréhension de ces cadres réglementaires. Même les entreprises qui n'« exportent » traditionnellement pas de produits peuvent se trouver soumises à ces règles, qui peuvent s'appliquer aussi bien aux transactions nationales qu'internationales. La sensibilisation et la formation sont les fondements de la conformité , et les coûts d'une erreur peuvent être lourds.

Avant d'aborder les évolutions réglementaires spécifiques dans de prochains articles, il est utile d'expliquer tout d'abord le cadre de base des contrôles à l'exportation et des sanctions économiques. Les contrôles à l'exportation réglementent principalement le transfert de biens, de technologies et de données techniques, tandis que les sanctions économiques visent principalement à restreindre les relations commerciales avec certains pays, régions, individus et entités, ainsi que l'accès au système financier américain. Pour de nombreuses entreprises, il est logique de traiter les contrôles à l'exportation et les sanctions économiques de manière intégrée, car leurs exigences peuvent se recouper. À titre d'exemple simple, si un ressortissant américain exporte des biens d'origine américaine vers l'Iran sans licence, la transaction peut déclencher à la fois des problèmes de contrôle des exportations et de sanctions économiques. Dans le nouveau contexte actuel, il est particulièrement important pour les entreprises, même celles qui ne produisent ni n'exportent de biens contrôlés, de comprendre les exigences de base applicables aux entreprises qui opèrent, exportent ou vendent à l'étranger.

Contrôles à l'exportation

Les contrôles à l'exportation sont essentiellement des réglementations qui restreignent l'exportation et le transfert de certains biens, logiciels, technologies et données techniques vers des pays, des personnes ou des entités étrangers. Ils sont généralement justifiés par des intérêts liés à la sécurité nationale et à la politique étrangère et visent à empêcher que des articles sensibles ne tombent entre les mains de ressortissants et d'organisations étrangers qui pourraient les utiliser au détriment des États-Unis. Selon le type de biens, de logiciels, de technologies ou de données techniques concernés, une licence délivrée par le gouvernement américain peut être nécessaire pour conclure légalement la transaction.

Aux États-Unis, le contrôle des exportations est principalement assuré par deux agences :

• La Direction du contrôle du commerce de défense (DDTC) du Département d'État : supervise les articles et services de défense figurant sur la liste des munitions des États-Unis (USML) en vertu du règlement sur le trafic international d'armes (ITAR). Il s'agit notamment des armes à feu, des munitions, des avions militaires, des satellites et des données techniques connexes. Les articles peuvent être contrôlés parce qu'ils figurent sur la liste USML ou parce qu'ils sont spécialement conçus ou modifiés pour répondre à des spécifications militaires. Les transactions impliquant l'exportation d'articles figurant sur l'USML nécessitent presque toujours des licences.
• Le Bureau de l'industrie et de la sécurité (BIS) du Département du commerce : administre les réglementations en matière d'administration des exportations (EAR), qui couvrent les articles commerciaux et « à double usage » figurant sur la liste de contrôle du commerce (CCL). Bien que les principales restrictions prévues par les EAR concernent les articles contrôlés, les contrôles de l'utilisation finale et de l'utilisateur final peuvent restreindre même les expéditions d'articles non contrôlés. En fonction de la classification, de la destination et de l'utilisateur final, une licence du BIS peut être requise avant d'effectuer une transaction.

Les marchandises qui ne sont pas spécifiquement répertoriées dans la CCL sont désignées par « EAR99 ». Elles ne nécessitent généralement pas de licence, sauf si elles sont destinées à un pays soumis à des sanctions globales, à un utilisateur final interdit ou à une utilisation finale interdite (par exemple, la prolifération nucléaire).

La complexité des contrôles à l'exportation est encore accrue par la signification très large du terme « exportation ». Aux États-Unis, une exportation peut signifier l'expédition physique d'un article hors du pays, mais elle inclut également la divulgation de technologies ou de données techniques contrôlées à une personne étrangère aux États-Unis (une « exportation présumée »), le transfert de marchandises au sein d'un pays non américain ou le transfert d'un article d'origine américaine entre deux pays étrangers (une « réexportation »).[1] Les articles d'origine américaine continuent d'être contrôlés même après leur exportation, à moins qu'ils ne soient incorporés dans un produit en aval et ne constituent qu'une part minime (25 % ou 10 %) de ce dernier. L'incorporation d'articles ITAR dans un produit en aval transforme l'ensemble du produit en aval en un article contrôlé par l'ITAR, en raison de l'application de la règle « look through » (transparence) de l'ITAR. Les contrôles à l'exportation s'appliquent donc à la fois sur le territoire national et à l'étranger.

Les lois sur le contrôle des exportations sont dynamiques et peuvent évoluer en fonction des priorités changeantes de la politique étrangère, comme l'illustrent les modifications apportées aux règles régissant les exportations vers la Chine au cours des deux derniers mandats. Les développements diplomatiques, les risques sécuritaires ou les technologies émergentes peuvent tous déclencher des mises à jour. Les entreprises doivent donc rester attentives aux changements réglementaires et réévaluer leurs obligations de conformité au fil du temps.

Sanctions économiques

Alors que les contrôles à l'exportation réglementent les biens et technologies pouvant être transférés ou partagés, les sanctions économiques limitent les partenaires commerciaux des entreprises, visant généralement des pays, gouvernements, entités et individus spécifiques. Les sanctions sont de nature plus punitive et visent à influencer les comportements ou à restreindre l'accès au système financier et commercial américain.

Les sanctions peuvent être nationales (comme les embargos généraux) ou ciblées (comme le gel des avoirs et l'interdiction des transactions visant des personnes et des entités figurant sur une liste). Par exemple, les États-Unis maintiennent un programme de sanctions globales contre l'Iran depuis le 15 mars 1995, date à laquelle le président Clinton a déclaré que les actions et les politiques du gouvernement iranien constituaient une menace inhabituelle et extraordinaire pour la sécurité nationale, la politique étrangère et l'économie des États-Unis, et a déclaré l'état d'urgence national pour faire face à cette menace[2].

Les lois sur les sanctions se divisent généralement en deux catégories : les sanctions spécifiques à un pays et les embargos ou sanctions basées sur des listes (telles que la liste des ressortissants spécialement désignés et des personnes bloquées). Les sanctions économiques prennent généralement la forme de gels d'avoirs, d'embargos commerciaux et de restrictions sur les transactions financières. Bien que les sanctions économiques suivent généralement un cadre similaire, les détails peuvent varier d'un programme à l'autre. Il est donc toujours important de vérifier les restrictions et les exigences spécifiques de tout régime de sanctions économiques potentiellement applicable, y compris les licences générales délivrées par le Bureau du contrôle des avoirs étrangers (OFAC) du département du Trésor américain et les directives de l'OFAC dans sa foire aux questions.

Aux États-Unis, les programmes de sanctions découlent généralement de décrets présidentiels et sont administrés par l'OFAC. Souvent, les sanctions de l'OFAC sont finalement codifiées et intégrées au Code of Federal Regulations (code des règlements fédéraux). Les programmes de l'OFAC couvrent des domaines allant du terrorisme et de la prolifération des armes aux activités cybermalveillantes et aux violations des droits de l'homme. Il est généralement interdit aux ressortissants américains de s'engager dans des transactions avec des personnes ou des entités sanctionnées, et leurs actifs basés aux États-Unis peuvent être bloqués.

À l'instar des contrôles à l'exportation, les programmes de sanctions évoluent au fil du temps. Ils peuvent être élargis, restreints ou abrogés en fonction des développements politiques et diplomatiques. À titre d'exemple, les sanctions contre la Syrie ont été abrogées à compter du 1er juillet 2025, conformément au décret 14312, invoquant « les mesures positives prises par le nouveau gouvernement syrien sous la présidence d'Ahmed al-Sharaa ».[3] Les personnes sanctionnées peuvent également demander à l'OFAC leur retrait des listes si les circonstances changent ou si elles estiment avoir été désignées à tort. Il est donc essentiel de suivre les modifications apportées aux programmes de sanctions et aux listes afin de garantir la conformité dans tous les pays où les entreprises opèrent ou dans le cadre de transactions commerciales avec des ressortissants étrangers.

Conseils pratiques

Les informations ci-dessus constituent un cadre de référence en matière de contrôle des exportations et de sanctions économiques. Dans les prochains articles de cette série, nous aborderons ces sujets plus en détail et présenterons des stratégies pratiques de conformité, notamment la manière dont les entreprises peuvent mettre en œuvre des contrôles internes efficaces, faire preuve de diligence raisonnable et s'adapter aux changements réglementaires.

Pour l'instant, les entreprises doivent garder à l'esprit les points fondamentaux suivants :

• Contrôles à l'exportation : veillez à ce que les biens, logiciels et technologies soient correctement classés (par exemple, USML, CCL, EAR99). Une classification adéquate est le point de départ pour déterminer les exigences en matière de licence et les obligations de conformité. Si votre organisation n'a pas procédé à un examen de la classification des contrôles à l'exportation au cours des deux dernières années, il pourrait être judicieux d'envisager de le faire.
• Sanctions économiques : sachez où vos marchandises sont vendues et avec qui vous faites affaire. La diligence raisonnable envers les clients, la vérification des clients, des fournisseurs, des institutions financières et des contreparties par rapport aux listes de sanctions, ainsi que la compréhension des restrictions géographiques sont des éléments essentiels d'un programme de conformité aux sanctions économiques qui fonctionne bien.
• Chaînes d'approvisionnement : cartographier les chaînes d'approvisionnement et les flux transactionnels afin d'identifier les points de contact où des contrôles à l'exportation ou des sanctions pourraient être impliqués.
• Programmes de conformité : Élaborer et maintenir des politiques de conformité qui traitent à la fois des contrôles à l'exportation et des sanctions, et les mettre à jour régulièrement afin de refléter l'évolution de la réglementation. Rédiger et mettre en œuvre des contrôles internes clés, tels que des protocoles de filtrage pour les sanctions économiques et les contrôles à l'exportation, le contrôle des technologies et les plans de sécurité physique.
• Sensibilité géopolitique : Suivre l'actualité internationale, car les changements dans la politique étrangère ou les priorités en matière de sécurité peuvent rapidement modifier le paysage réglementaire.

En ancrant leurs programmes de conformité dans ces principes fondamentaux, les entreprises seront mieux placées pour traiter les questions liées aux contrôles à l'exportation et aux sanctions économiques, et seront prêtes à réagir à l'évolution de l'environnement juridique et géopolitique.

[1] Voir 22 C.F.R. Parties 120.50 et 120.51.

[2] Voir le décret présidentiel n° 12957.

[3] Voir 31 C.F.R. Partie 542.